( فإن أرضعته بلبن شاة أو غذته بطعام ومضت المدة لا أجر لها ) ; لأن الصحيح أن المعقود عليه هو الإرضاع والتربية لا اللبن والتغذية عناية ( بخلاف ما لو دفعته إلى خادمتها حتى أرضعته ) أو استأجرت من أرضعته حيث تستحق الأجرة إلا إذا شرط إرضاعها على الأصح شرنبلالية عن الذخيرة ولو آجرت نفسها لذلك لقوم آخرين ولم يعلم الأولون فأرضعتهما وفرغت أثمت ، [ ص: 55 ] ولها الأجر كاملا على الفريقين لشبهها بالأجير الخاص والمشترك ، وتمامه في العناية

التالي السابق

عرض الحاشية

( قَوْلُهُ فَإِنْ أَرْضَعَتْهُ بِلَبَنِ شَاةٍ ) أَيْ بِأَنْ أَقَرَّتْ بِهِ أَوْ شَهِدَتْ بَيِّنَةٌ بِهِ ، وَإِنْ جَحَدَتْ فَالْقَوْلُ لَهَا مَعَ يَمِينِهَا اسْتِحْسَانًا ، وَلَوْ شَهِدُوا أَنَّهَا مَا أَرْضَعَتْ بِلَبَنِ نَفْسِهَا لَمْ يُقْبَلْ لِقِيَامِهَا عَلَى النَّفْيِ مَقْصُودًا بِخِلَافِ الْأَوَّلِ لِدُخُولِهِ فِي ضِمْنِ الْإِثْبَاتِ وَإِنْ أَقَامَ فَالْبَيِّنَةُ بَيِّنَةُ الظِّئْرِ كَمَا فِي الذَّخِيرَةِ شُرُنْبُلَالِيَّةٌ . ( قَوْلُهُ ; لِأَنَّ الصَّحِيحَ إلَخْ ) أَيْ فَلَمْ تَأْتِ بِالْعَمَلِ الْوَاجِبِ عَلَيْهَا وَهُوَ الْإِرْضَاعُ وَهَذَا إيجَارٌ وَلَيْسَ بِإِرْضَاعٍ .

وَفِي الْمُحِيطِ : اسْتَأْجَرَ شَاةً لِتُرْضِعَ جَدْيًا أَوْ صَبِيًّا لَا يَجُوزُ ; لِأَنَّ لِلَبَنِ الْبَهَائِمِ قِيمَةً فَوَقَعَتْ الْإِجَارَةُ عَلَيْهِ وَهُوَ مَجْهُولٌ فَلَا يَجُوزُ ، وَلَيْسَ لِلَبَنِ الْمَرْأَةِ قِيمَةٌ فَلَا تَقَعُ الْإِجَارَةُ عَلَيْهِ وَإِنَّمَا تَقَعُ عَلَى فِعْلِ الْإِرْضَاعِ وَالتَّرْبِيَةِ وَالْحَضَانَةِ زَيْلَعِيٌّ . ( قَوْلُهُ هُوَ الْإِرْضَاعُ ) وَهُوَ مَا يَقَعُ بِلَبَنِ الْآدَمِيَّةِ وَمَا وَرَاءَهُ يَكُونُ إطْعَامًا إتْقَانِيٌّ . ( قَوْلُهُ لَا اللَّبَنُ ) أَيْ مُطْلَقًا ط . ( قَوْلُهُ حَيْثُ تَسْتَحِقُّ الْأُجْرَةَ ) أَيْ اسْتِحْسَانًا ; لِأَنَّ الْإِنْسَانَ تَارَةً يَعْمَلُ بِنَفْسِهِ وَتَارَةً بِغَيْرِهِ وَلِأَنَّهَا لَمَّا عَمِلَتْ بِأَمْرِ الْأَوْلَى صَارَ كَأَنَّهَا عَمِلَتْ بِنَفْسِهَا بَدَائِعُ . ( قَوْلُهُ عَنْ الذَّخِيرَةِ ) وَنَصُّهَا : اخْتَلَفَ الْمَشَايِخُ فِيهِ ، وَالصَّحِيحُ أَنَّهَا لَا تَسْتَحِقُّ ا هـ وَمِثْلُهُ فِي التتارخانية

( قَوْلُهُ لِذَلِكَ ) أَيْ لِلْإِرْضَاعِ . ( قَوْلُهُ وَلَمْ يَعْلَمْ الْأَوَّلُونَ ) أَيْ حَتَّى يَفْسَخُوا هَذِهِ الْإِجَارَةَ تَتَارْخَانِيَّةٌ ، وَمُفَادُهُ أَنَّ لَهُمْ فَسْخَ الثَّانِيَةِ . ( قَوْلُهُ أَثِمَتْ ) ; لِأَنَّهُ اسْتَحَقَّ عَلَيْهَا كَمَالَ الرَّضَاعِ ، فَلَمَّا أَرْضَعَتْ صَبِيَّيْنِ [ ص: 55 ] فَقَدْ أَضَرَّتْ بِأَحَدِهِمَا لِنُقْصَانِ اللَّبَنِ . ( قَوْلُهُ وَلَهَا الْأَجْرُ كَامِلًا عَلَى الْفَرِيقَيْنِ ) وَيَطِيبُ لَهَا ، وَلَا يَنْقُصُ مِنْ الْأَجْرِ الْأَوَّلِ إنْ أَرْضَعَتْ وَلَدَهُمْ فِي الْمُدَّةِ الْمَشْرُوطَةِ وَيُطْرَحُ مِنْ الْأَجْرِ بِقَدْرِ مَا تَخَلَّفَتْ تَتَارْخَانِيَّةٌ . ( قَوْلُهُ لِشِبْهِهَا بِالْأَجِيرِ الْخَاصِّ وَالْمُشْتَرَكِ ) جَوَابُ إشْكَالٍ ، وَهُوَ أَنَّ أَجِيرَ الْوَاحِدِ لَيْسَ لَهُ أَنْ يُؤَجِّرَ نَفْسَهُ مِنْ آخَرَ ، فَإِنْ آجَرَ لَا يَسْتَحِقُّ تَمَامَ الْأَجْرِ عَلَى الْمُسْتَأْجِرِ الْأَوَّلِ وَيَأْثَمُ .

قَالَ فِي الذَّخِيرَةِ : وَهَذَا لَا يُشْكِلُ إذَا قَالَ أَبُو الصَّغِيرِ : اسْتَأْجَرْتُكِ لِتُرْضِعِي وَلَدِي هَذَا سَنَةً بِكَذَا ; لِأَنَّهَا فِي هَذِهِ الصُّورَةِ أَجِيرَةٌ مُشْتَرَكَةٌ ; لِأَنَّهُ أَوْقَعَ الْعَقْدَ أَوَّلًا عَلَى الْعَمَلِ وَإِنَّمَا يُشْكِلُ إذَا قَالَ : اسْتَأْجَرْتُكِ سَنَةً لِتُرْضِعِي إلَخْ ; لِأَنَّهُ أَوْقَعَ الْعَقْدَ عَلَى الْمُدَّةِ أَوَّلًا وَسَيَأْتِي بَيَانُهُ وَالْوَجْهُ أَنَّ الْأَجِيرَ الْوَاحِدَ فِي الرَّضَاعِ يُشْبِهُ الْمُشْتَرَكَ مِنْ حَيْثُ إنَّهُ يُمْكِنُهُ إيفَاءُ الْعَمَلِ بِتَمَامِهِ إلَى كُلِّ وَاحِدٍ مِنْهُمَا كَالْخَيَّاطِ ، وَإِنْ كَانَ أَجِيرَ وَاحِدٍ فَتَأْثَمُ لِشِبْهِهَا بِأَجِيرِ الْوَاحِدِ وَلَهَا الْأَجْرُ كَامِلًا لِشِبْهِهَا بِالْمُشْتَرَكِ ا هـ مُلَخَّصًا

( قوله فإن أرضعته بلبن شاة ) أي بأن أقرت به أو شهدت بينة به ، وإن جحدت فالقول لها مع يمينها استحسانا ، ولو شهدوا أنها ما أرضعت بلبن نفسها لم يقبل لقيامها على النفي مقصودا بخلاف الأول لدخوله في ضمن الإثبات وإن أقام فالبينة بينة الظئر كما في الذخيرة شرنبلالية . ( قوله ; لأن الصحيح إلخ ) أي فلم تأت بالعمل الواجب عليها وهو الإرضاع وهذا إيجار وليس بإرضاع .

وفي المحيط : استأجر شاة لترضع جديا أو صبيا لا يجوز ; لأن للبن البهائم قيمة فوقعت الإجارة عليه وهو مجهول فلا يجوز ، وليس للبن المرأة قيمة فلا تقع الإجارة عليه وإنما تقع على فعل الإرضاع والتربية والحضانة زيلعي . ( قوله هو الإرضاع ) وهو ما يقع بلبن الآدمية وما وراءه يكون إطعاما إتقاني . ( قوله لا اللبن ) أي مطلقا ط . ( قوله حيث تستحق الأجرة ) أي استحسانا ; لأن الإنسان تارة يعمل بنفسه وتارة بغيره ولأنها لما عملت بأمر الأولى صار كأنها عملت بنفسها بدائع . ( قوله عن الذخيرة ) ونصها : اختلف المشايخ فيه ، والصحيح أنها لا تستحق ا هـ ومثله في التتارخانية

( قوله لذلك ) أي للإرضاع . ( قوله ولم يعلم الأولون ) أي حتى يفسخوا هذه الإجارة تتارخانية ، ومفاده أن لهم فسخ الثانية . ( قوله أثمت ) ; لأنه استحق عليها كمال الرضاع ، فلما أرضعت صبيين [ ص: 55 ] فقد أضرت بأحدهما لنقصان اللبن . ( قوله ولها الأجر كاملا على الفريقين ) ويطيب لها ، ولا ينقص من الأجر الأول إن أرضعت ولدهم في المدة المشروطة ويطرح من الأجر بقدر ما تخلفت تتارخانية . ( قوله لشبهها بالأجير الخاص والمشترك ) جواب إشكال ، وهو أن أجير الواحد ليس له أن يؤجر نفسه من آخر ، فإن آجر لا يستحق تمام الأجر على المستأجر الأول ويأثم .

قال في الذخيرة : وهذا لا يشكل إذا قال أبو الصغير : استأجرتك لترضعي ولدي هذا سنة بكذا ; لأنها في هذه الصورة أجيرة مشتركة ; لأنه أوقع العقد أولا على العمل وإنما يشكل إذا قال : استأجرتك سنة لترضعي إلخ ; لأنه أوقع العقد على المدة أولا وسيأتي بيانه والوجه أن الأجير الواحد في الرضاع يشبه المشترك من حيث إنه يمكنه إيفاء العمل بتمامه إلى كل واحد منهما كالخياط ، وإن كان أجير واحد فتأثم لشبهها بأجير الواحد ولها الأجر كاملا لشبهها بالمشترك ا هـ ملخصا