[ ص: 317 ] النظر الثالث : فيما يترتب على الجناية
وهو ثمانية آثار :
الأثر الأول : القصاص ، والبحث عن : محله ، وشروطه ، وكيفيته ، ومن يتولاه ، فهذه أربعة أبحاث .
البحث الأول : في المحل ، وهو أربعة : النفس ، والعضو ، والمنفعة ، والجرح .
المحل الأول : في ، وأصلها : قوله تعالى : ( النفس وكتبنا عليهم فيها أن النفس بالنفس والعين بالعين والأنف بالأنف والأذن بالأذن والسن بالسن والجروح قصاص فمن تصدق به فهو كفارة له ) . وفي الكتاب : ، وإنما هي النفس ; لقوله تعالى : ( يقتل الصحيح بالسقيم الأجذم الأبرص المقطوع اليدين والرجلين وكتبنا عليهم فيها أن النفس بالنفس ) ، وشرع من قبلنا شرع لنا ، وفي الجراح بينهما القصاص . قال والرجل بالمرأة ، والمرأة بالرجل اللخمي : تقتل المرأة بالرجل ، وليس على أوليائها فضل دية الرجل ، ; لأن القصاص عذاب لا يثبت إلا مع التكليف ; فعمدهما خطأ ، فإن ويقتل البالغ بالصغير ، والعاقل بالمجنون ، ولا يقتص منهما : قال جن بعد القتل ولم يفق محمد : إن أيس منه فالدية في ماله ، وقال المغيرة : يقتص منه نظرا لحالة الجناية ، وإن ارتد ثم جن لم يقتل ; لأن حقوق العباد أقوى . قال : وهو بين ; لأنه يأخذ حقه ناقصا ، كما يقتل العبد بالحر ، ولا يقتل الحر بالعبد ، ولا المسلم بالنصراني في قتل ولا جرح ، ويقتص من العبد والنصراني في النفس ; لأن الدني يقتل بالأعلى بخلاف العكس . واختلف في الجرح : فعن مالك : لا يقتص منهما فيها ، وعلى القصاص قياسا على النفس ، وعنه : ; لأن العبد يسلم ، والنصراني لا يسلم ، وفي ذلك تسليط عن المسلمين ، يقلع عين المسلم ويعطيه دراهم ، ويعينه أهل جزيته ، وقال منع القصاص في العبد دون النصراني ابن نافع : يخير المسلم في القصاص والدية ، 318 [ ص: 318 ] والقصاص بين العبيد كالأحرار في النفس والجرح ، والذكران والإناث سواء ; لأن الحق للسيد في القصاص وأخذ العقل ، ومن فيه علقة رق كالقن من المكاتب والمدبر وأم الولد ، واستحسن أن يقتص من المعتق بعضه للقن ، وفي الحديث : ( ) يرث هذا بقدر ما أعتق منه ، ويعقل هذا بقدر ذلك ; لشرف الإسلام لقوله عليه السلام : ( ولا يقتص من العبد المسلم للحر النصراني ) واختلف في ألا لا يقتل مسلم بكافر ، أثبته القصاص له من النصراني أشهب بغلبة الإسلام على شائبة الرق ، ونفاه للرق ، وعلى الأول اختلف في الخيار للسيد فنفاه سحنون ابن القاسم . وقال : لا يعفو عن الدية كالحر يقتص أو يعفو على غير شيء ، وقال محمد : له أخذ الدية ; لأنه أتلف ماله ، ; لأنه تظالم . ويقتص للنصراني من النصراني ، ومن اليهودي في النفس والجراح إذا دعا لذلك أولياء المقتول
فرع
في الكتاب : إذا ، قتلوا لاشتراكهم في السبب ، أو عبدا أو ذميا غيلة ، قتلوا به ; لأنه حق الله تعالى في درء المفاسد والحرابة ، وإن قتل نفر امرأة أو صبيا ، ضرب مائة وحبس عاما ، أو خطأ ، فديته على عاقلته ، أو جماعة فالدية على عواقلهم . قال قتل مسلم كافرا عمدا ابن يونس : ، ويقتل المجوسي به وباليهودي ، وإن يقتل النصراني بالمجوسي فديته على عاقلته ، أو جماعة ، فالدية على عواقلهم ، وإن قتل مسلم ذميا ؟ فعن شهد عدل أن مسلما قتل نصرانيا عمدا مالك : يحلف المشهود عليه خمسين يمينا ، قال أشهب : 319 [ ص: 319 ] ويضرب ويحبس حلف أم لا ، وعنه وعن ابن القاسم : يحلف ورثة الذمي يمينا ، كل واحد منهم ، ويأخذ من ديته ويضرب ويحبس . قال محمد : وهو أحب إلينا إن كان بقول النصراني حلف المدعى عليه خمسين يمينا ، ولا يضرب ولا يحبس ، فإن جرحه فمات من جرحه . قال : يحلف ولاته يمينا واحدة ويستحقون الدية ; لأنه لا قسامة لهم . قال ابن عبد الحكم مالك : إن ، أقسموا مع قوله ، واستحقوا الدية في مال الجاني . قال جرح مسلم عبدا أو نصرانيا فأنفذ هذا ، وعتق هذا ، وقال : دمي عند فلان وللنصراني أولياء مسلمون وللعبد أولياء أحرار المغيرة : إن قتل . قتل نصراني نصرانيا فخاف الجاني فأسلم
فرع
في الكتاب : إن ، فللولي قتل من أحب ، أو العفو ، أو الصلح ، وإن عفا المقتول عن أحدهم فللوارث قتل الباقي ، لأنه حقه ، كما لو أبرأ من بعض الدين ، ووافقنا ( ش ) و ( ح ) ومشهور قتله جماعة أحمد ، وعنه وعن جماعة من التابعين والصحابة : عليهم الدية ، وعن وجماعة : يقتل منهم واحد ، وعلى الباقي حصصهم من الدية ; لأن كل واحد مكلف له ، فلا يستوفى أبدال في مبدل واحد ، كما لا تجب ديات ، ولقوله تعالى : ( الزهري الحر بالحر ) وقال تعالى : ( النفس بالنفس ) ; ولأن تفاوت الأوصاف يمنع كالحر والعبد ، فالعود أولى . لنا : إجماع الصحابة رضي الله عنهم على أن عمر رضي الله عنه قتل تسعة من أهل صنعاء برجل ، وقال : لو تمالأ عليه أهل صنعاء 320 [ ص: 320 ] لقتلتهم ، وقتل علي رضي الله عنه ثلاثة ، وهو كثير ، ولم يعرف لهم مخالف في ذلك الوقت ، ولأنها عقوبة كحد القذف ، ويفارق ; ولأن الشركة لو أسقطت القصاص وجدت ذريعة للقتل ، ووافقنا ( ش ) الدية لأنها تتبعض دون القصاص وأحمد في عدم القصاص بين المسلم والذمي ، وقال ( ح ) : يقتل المسلم بالذمي . لنا : ما في : ( البخاري ) احتجوا ، بقوله تعالى : ( لا يقتل مسلم بكافر ومن قتل مظلوما فقد جعلنا لوليه سلطانا ) وهو مظلوم ، وبقوله تعالى : ( النفس بالنفس ) وسائر العمومات . والجواب عن الجميع : بأن دليلنا خاص فيقدم على العمومات ، وخالفنا ( ح ) في . وقال قتل الحر بعبد الغير : يقتل بعبده وعبد غيره ، ووافقنا ( ش ) الثوري وأحمد . لنا : قوله تعالى ( الحر بالحر والعبد بالعبد ) ، والقصاص لغة : المماثلة ، ولا مماثلة ، وقاله الصديق وعلي رضي الله عنهما وغيرهما من الصحابة . وقال علي رضي الله عنه : السنة أن لا يقتل الحر بالعبد ; ولأنه مال كالبهيمة . احتجوا بالعمومات وما ذكرناه أخص فيقدم ، وعندنا إذا تحققنا قصد القتل ، وقال ( ش ) و ( ح ) : لا يقتل . لنا : العمومات . احتجوا بما روي عن [ ص: 321 ] النبي صلى الله عليه وسلم أنه قال : ( يقتل الوالد بولده ) والجواب : منع الصحة . ووافقنا ( ش ) في القصاص في المثقل ومنع ( ح ) . لنا : العمومات ، وفي لا يقتل والد بولده : ( البخاري ) ، ( وكونه اقتص بالحجر يدل ) على أن القتل لم يكن إلا قصاصا لا نقضا للعهد كما يتأوله الحنفية . احتجوا : بقوله عليه السلام : ( أن النبي صلى الله عليه وسلم اقتص من اليهودي الذي قتل الجارية بالحجر ) وبقوله عليه السلام في الصحيح : ( لا قود إلا بحديدة ) . إن في قتيل العمد الخطأ ; قتيل السوط والعصا مائة من الإبل
والجواب عن الأول : أن معناه : لا يقتص إلا بالسيف ، والنزاع في القتل الأول ، ولم يتعرض له الحديث .
عن الثاني : هو محمول على مثل قتل المدعي ابنه ، فيكون فيه العمد من جهة قصد الضرب ، والخطأ من جهة شفقة الأبناء ، فيجتمع الشبهان فيكون عمدا خطأ ، ونحن نقول به وخالفنا ( ش ) و ( ح ) في قتل الممسك وقالا : يقتل القاتل وحده . لنا : العمومات المتقدمة ، وقول عمر رضي الله عنه : لو تمالأ عليه أهل صنعاء لقتلتهم ، ولا ممالأة أتم من الإمساك ، وقياسا على الممسك للصيد على المحرم فإن عليه الجزاء ، أو على المكره .